Atelier de Thomas Jaussi et Markus Küpfer à l'occasion du séminaire ISIS) du 16 novembre 2022, intitulé "Mise à jour sur l'impôt anticipé et les droits de timbre".
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voir dans la langue originale (Allemand)La société X SA, fondée en 2010 et dont le siège et l'administration se trouvent dans le canton B, dispose d'un capital-actions entièrement libéré de 20 millions de francs suisses, divisé en 20 000 actions nominatives entièrement libérées d'une valeur nominale de 1 000 francs suisses chacune. Toutes les actions de la société X SA sont détenues par M. A, qui est également assujetti à l'impôt sans restriction dans le canton B.
À partir de l'exercice 2014, la société X AG a connu une détérioration constante de ses résultats, de sorte que ses pertes n'ont cessé de s'accumuler au fil des ans. Un bilan intermédiaire de la société X AG est donc établi au 1er novembre 2018. Celui-ci fait état d'un report de pertes totalisant 12 millions de CHF. M. A, en sa qualité d'actionnaire de X SA, effectue à cette date un apport en numéraire de CHF 11 millions dans X SA, lequel est intégralement comptabilisé par X SA dans ses réserves d'apports de capital non affectées. Une déclaration correspondante est également transmise à l'Administration fédérale des contributions (AFC) au moyen du formulaire 170. Compte tenu des circonstances (assainissement), X SA s'abstient de calculer le droit de timbre d'émission sur l'apport en numéraire de M. A. Dans le cadre de l'assainissement, X SA s'abstient en outre de décomptabiliser le report de pertes au profit des réserves d'apports en capital correspondantes. Cette radiation n'interviendra qu'avant le transfert de la société à un tiers indépendant, au début de l'année 2022.
Le couple Muster détient, par l'intermédiaire d'une holding familiale, un petit groupe d'entreprises, l'entreprise familiale traditionnelle, et possède en outre – en propriété directe – la société Muster AG, qui gère une activité florissante, totalement indépendante et distincte de l'entreprise familiale. La fille aînée rachète à ses parents, par l'intermédiaire d'une holding d'acquisition, la totalité des actions de la société Muster AG à leur valeur vénale de 15 000 000 CHF, la holding d'acquisition versant 3 000 000 CHF, correspondant à ses fonds propres, et les 12 000 000 CHF restants étant laissés par les parents sous forme de prêt. Les conditions sont les suivantes :
D'ici mars 2020, le prêt sera remboursé conformément à ces conditions jusqu'à concurrence de 4 500 000 CHF. En raison de la Covid, aucun versement d'amortissement ne sera effectué entre avril 2020 et fin 2022, car les bénéfices de Muster AG s'effondrent et la société ne peut pas générer les dividendes nécessaires aux versements d'amortissement ; le solde au 31 décembre 2022 s'élève donc à CHF 3'300'000. Des intérêts moratoires sont prélevés sur ce montant conformément au contrat, ce qui entraîne les paiements d'intérêts moratoires suivants de la société Muster AG aux créanciers :
À partir de janvier 2023, les remboursements reprennent. La différence entre 4 500 000 CHF et 3 300 000 CHF, soit 1 200 000 CHF, était et reste – tout comme le prêt lui-même – sans intérêts.
À l'occasion d'un contrôle comptable portant sur la période allant jusqu'à 2022 inclus, l'AFC a constaté :
Le groupe Muster est un groupe international ; la société nationale Muster Holding AG est la société mère et la société nationale Muster AG est le « centre névralgique » opérationnel du groupe. Le marché américain est centralisé sous la société US-Subholding AG. De plus, le groupe Muster dispose d'unités commerciales centrales en Allemagne et au Royaume-Uni, regroupées sous les sociétés D-Subholding AG et UK-Subholding AG.
Le groupe Muster prévoit un nouveau financement global comme suit :
Financement 1 :- Muster Holding AG émet, en tant qu'émetteur, une obligation non garantie d'un montant de 250 000 000 CHF.
Financement 2 :- US-Subholding AG, en tant qu'émetteur, émet une obligation non garantie d'un montant de 500 000 000 USD.
Financement 3 :- Une société néerlandaise à créer, Muster Finanz AG, filiale de Muster AG, prévoit d'émettre, en tant qu'émetteur, une obligation d'un montant maximal de 1 200 000 000 EUR.
Le total des fonds propres des sociétés étrangères du groupe Muster s'élève à environ 250 000 000 CHF.
La fondation «Tue-Gutes» a été créée en 2018 dans la Principauté du Liechtenstein (ci-après dénommée «FL»). Au moment de la création, la fondatrice, Mme Grosszügig, était assujettie à l’impôt sans restriction en Suisse, âgée de 81 ans, et s’est désignée elle-même ainsi que ses enfants comme bénéficiaires. Mme Grosszügig vit en Allemagne depuis 2019, tout comme ses enfants – désormais adultes.
En 2022, la fondation «Tue-Gutes» a déposé auprès de l’AFC, au moyen du formulaire 78, les demandes de remboursement suivantes concernant l’impôt anticipé prélevé sur les dividendes de son portefeuille d’actions :
Échéance 2019 CHF 200'000 Impôt anticipé CHF 40’000
Échéance 2020 CHF 300 000 Impôt anticipé CHF 60 000
Échéance 2021 CHF 200 000 Impôt anticipé CHF 40 000
En 2023, l'AFC a rejeté ces demandes de remboursement pour les motifs suivants :
La société Vertriebs AG fait partie d'un groupe international. Elle a thésaurisé ses bénéfices par le passé et présente plus de 30 000 000 CHF de réserves soumises à l'impôt anticipé, auxquelles correspondent des liquidités d'un montant identique. La société Vertriebs AG a placé ces liquidités dans le cash pool du groupe auprès du gestionnaire du cash pool, dont le siège se trouve dans un État membre de l'UE. Le taux d'intérêt est de 0,00 % pour la période 2017-2022. Les frais moyens du cash pool, qui sont répercutés sur Vertriebs AG, s'élèvent à 100 000 CHF par an au titre de la rémunération du gestionnaire du cash pool.
Cette situation est abordée à l'occasion d'un contrôle comptable effectué par l'AFC pour les années 2018 à 2022.
