Atelier sur le thème "Thèmes du droit des assurances sociales lors de transactions" par René Aeschlimann et Martin Leu à l'occasion du séminaire ISIS "Thèmes fiscaux actuels lors de transactions M&A" du 21 mars 2024.
cette version linguistique est une traduction générée automatiquement. Le texte peut donc contenir des erreurs linguistiques et terminologiques.
voir dans la langue originale (Allemand)Peter Gründer est PDG de SwissCo et actionnaire majoritaire de HoldCo, deux sociétés dont le siège est à Zurich. Peter et la coactionnaire allemande X-AG prévoient de vendre toutes les actions de HoldCo.
Deux cadres supérieurs de SwissCo, à savoir le directeur financier et le directeur marketing, doivent percevoir une prime si la vente est menée à bien.
En conséquence, un accord de prime est rédigé comme suit :
« En cas de sortie, la société verse une prime unique de 100 000 CHF conformément aux dispositions du présent contrat. […]
La prime est un montant brut : les impôts et les cotisations sociales (part salariale uniquement) sont à la charge du salarié. Les impôts et les cotisations sont retenus sur la prime dans la mesure où cela est nécessaire ou autorisé, puis versés.
La prime est due un mois après la sortie.»
Comment le versement de la prime est-il considéré au regard du droit des assurances sociales ?
Du point de vue du droit de la sécurité sociale, l'évaluation changerait-elle si Peter Gründer exerçait les fonctions de PDG de la société opérationnelle allemande (OpCo) et résidait également à l'étranger ?
Le libellé de la convention de prime correspondante est modifié comme suit :
«En cas de sortie, la société verse une prime unique conformément aux dispositions du présent contrat. […]
La prime est un montant brut-brut : les impôts et les cotisations sociales (part de l'employeur et part du salarié) sont inclus dans la prime, déterminée conformément au présent contrat. Les impôts et les cotisations sont retenus et versés dans la mesure où cela est nécessaire ou autorisé***.***
La prime est due un mois après la sortie.»
Évaluation de l'accord au regard du droit de la sécurité sociale ?
Les deux cadres supérieurs de SwissCo, à savoir le directeur financier et le directeur marketing, doivent continuer à avoir droit à une prime en cas de réalisation réussie de la vente.
Mais l'accord de prime est rédigé avec la « nouvelle » formulation suivante :
«En cas de sortie, la société versera une prime de 100 000 CHF conformément aux dispositions du présent contrat. […]
La prime est un montant brut : les impôts et les cotisations sociales (part salariale uniquement) sont à la charge du salarié. Les impôts et les cotisations sont retenus sur la prime dans la mesure où cela est nécessaire ou autorisé, puis versés.
La prime est versée par tranches et est subordonnée à un contrat de travail non résilié à la date du versement.»
Appréciation au regard du droit des assurances sociales ?
Pour les faits de base, voir «Cas 1 : Versement de primes dans le cadre d'un share deal»
La vente des parts de HoldCo par Peter Gründer et X-AG est menée à bien.
Peter Gründer, tout comme le directeur financier et le directeur marketing, peut réinvestir dans la société acquéreuse dans le cadre d’un (re)investissement.
Dans le pacte d’actionnaires que Peter conclut avec les acquéreurs, une clause de non-concurrence de deux ans est prévue en cas de départ de son poste de PDG. Il en va de même pour les deux cadres supérieurs, à savoir le directeur financier et le directeur marketing.
Évaluation de la clause de non-concurrence au regard du droit des assurances sociales ?
Pour les faits de base, voir «Cas 1 : Versements de primes dans le cadre d'un share deal»
La vente est menée à bien. Peter Gründer «déclare» son gain en capital exonéré d'impôt dans sa déclaration d'impôt privée.
Peter Gründer continue d’exercer ses fonctions de PDG de SwissCo après la vente.
Dans le cadre de la taxation, la commissaire fiscale compétente confronte Peter Gründer aux points suivants :
Pour les faits de base, voir « Cas 1 : Versements de primes dans le cadre d'un share deal »
Outre Peter Gründer et la société X-AG, les actionnaires minoritaires suivants sont impliqués :
Pour les faits de base, voir «Cas 1 : Versements de primes dans le cadre d'un share deal»
La HoldCo est cédée comme prévu à un investisseur tiers, la vente prenant effet le 30 janvier 2024.
Dans le canton où SwissCo a son siège, à Zurich, il existe un ruling fiscal pour le plan de participation des collaborateurs. L’administration fiscale de Zurich a confirmé une approche fondée sur une formule (formule : EBITDA x multiple).
Les deux cadres supérieurs ont également cédé leurs actions dans le cadre de la vente. Au moment de la vente, les deux dirigeants détenaient chacun 5 % des actions de HoldCo et les avaient acquises sur la base de la formule suivante :
Le directeur financier (CFO) et le directeur marketing (CMO) ont acquis leurs actions en 2020, au même moment et au même prix d'achat (c'est-à-dire non pas à la valeur de référence) que l'investisseur tiers, la société X-AG.
La vente en 2024 s'effectue à une valeur vénale qui dépasse nettement la valeur de référence.
Dans le canton où SwissCo a son siège, à Zurich, il existe un ruling fiscal confirmant l'application de la valeur de référence.
Dans un ruling concernant l'entrée du CMO en 2020, l'administration fiscale du canton de Saint-Gall a confirmé qu'il s'agissait bien d'actions réservées aux collaborateurs, mais a accepté une transaction à la valeur vénale.
Pour les faits de base, voir «Cas 1 : Versements de bonus dans le cadre d'un share deal»
La HoldCo est cédée comme prévu à un investisseur tiers (Y-AG). Peter Gründer ainsi que la direction de SwissCo se voient offrir la possibilité de participer à la Y-AG.
La participation de retour s'effectue aux « mêmes prix » que ceux de Y-AG.
